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侵犯商業秘密罪辯護律師和你一起研究侵犯商業秘密罪

時間:2018-12-21 04:01來源:廣東長昊律師事務所

廣東長昊律師事務所

一、 侵犯商業秘密罪損害結果的認定

        刑法 219 條規定:“給商業秘密權利人造成重大損失的”才構成侵犯商業秘密罪。將侵犯商業秘密罪規定為結果犯 ,“重大損失”是判定侵犯商業秘密罪罪與非罪的標準與尺度。但這一標準的規定過于模糊 ,至今立法機關和司法機關也沒能做出明確的解釋和規定 ,2001 年 4 月 18 日最高人民檢察院、公安部《關于經濟犯 罪案件追訴標準的規定》 第 65 條規定:“侵犯商業秘密 ,涉嫌下列情形之一的 ,應予以追訴:1、 給商業秘密權利人造成直接經濟損失在 50 萬元以上的;2、致使權利人破產或者造成其他嚴重后果的” ,這一規定可以看作是認定本罪的具體標準 ,但直接經濟損失的含義是什么 ? 如何計算 ? 實踐中仍是一個疑難問題。

       長昊商業秘密律師認為直接經濟損失應指商業秘密被侵犯后給權利人造成的利益損失。鑒于商業秘密是一種智力成果 ,其利益的計算不僅與其自身價值有關 ,還取決于該商業秘密所占的市場份額及生命周期 ,因此 ,對損失數額的認定比較復雜 ,應綜合考慮其經濟損失 ,而不是僅限于直接損失數額的大小。對此 ,我們可以借鑒其他國家的合理作法 ,如美國將侵權人以不法手段取得的成本與其以合法手段取得同樣成果的成本相比較的差額 ,作為認定損失的依據;德國《反不正當競爭法》 規定 ,損失的計算方法不限于權利人所受損失及所失去的利益 ,還可依授權許可的報酬或侵害所得的利益來確定損失。我國司法實踐中在處理有關商業秘密的民事侵權案件 ,如果被侵害的權利人損失難以計算時 ,其賠償數額以侵權人在侵權其間因侵權所獲得的利潤來計算 ,即也采取以侵權人所得為依據。借鑒其他國家的立法經驗結合我國司法實踐情況 ,“直接經濟損失”的計算可從以下幾個方面考慮:

        1. 權利人遭受的直接損失。是指因侵權行為導致的權利人失去的利益。即被侵犯的商業秘密價值大小 ,主要看該商業秘密對企業所產生的經濟價值多少 ,包括:第一、企業使用該商業秘密的生產能力、該商業秘密占領市場的大小;第二、該商業秘密的生命周期 ,商業秘密從產生到其被淘汰都有一定周期性 ,不同的商業秘密可能有不同的生存周期 ,了解該商業秘密處于其生存的哪個階段 ,對確定權利人的損失具有一定的參考價值;第三、 開發、 研制該商業秘密的成本 ,也是認定侵犯商業秘密的行為人造成直接損失的基本構成因素;第四、保密成本 ,這部分投入也會因侵權而遭受損害 ,理應計算在經濟損失之內。

        2. 侵權人因侵權而獲利情況。如權利人無法通過上述方法計算損失時 ,也可以侵權人因 侵權行為獲得的利益作為權利人的損失 ,即侵權人在使用該商業秘密之前使用相同的生產能力能得到多少經濟利益 ,在使用了商業秘密之后能得到多少經濟利益 ,將二者加以比較 ,可反映出侵權人的獲利情況 ,以至反映出給權利人造成的損失大小。具體獲利數額可通過財務查詢、發票及納稅等情況來確定。

        3. 以合理的商業秘密許可使用費作為損失計算的依據。就是說侵權人如果依正常授權使用而支付的費用 ,即是權利人所喪失的利益 ,這也可以作為計算直接經濟損失的一種方法。

       有的學者提出對侵犯商業秘密罪的損失確 定還應包括非物質的損失 ,如名譽、信譽、 商業秘密未來市場競爭的優勢。長昊商業秘密律師對此持不同看法 ,因名譽、信譽的損害或喪失難以用數額衡量 ,而未來市場競爭優勢難以預測 ,它的價值量是不確定的 ,取決于它所轉化的經濟效益和被利用的程度 ,而市場經濟的運行是變化莫測的 ,商業秘密未來預期效益的數額無法準確計算 ,而作為刑事案件的數額犯 ,要有準確的數額作為定罪標準 ,它不同于一般民事損害賠償。如將非物質損害作為損失結果來計算 ,一是很難計算準確數額而無法定罪;二是容易導致自由裁量權的濫用 ,而有悖于罪刑法定原則。所以 ,長昊商業秘密律師認為作為侵犯商業秘密標準的直接損失數額 ,只能是可以計算的有形的物質性的損失。

二、 保密措施的認定

       侵犯商業秘密罪的犯罪對象是商業秘密 , 作為智力成果權 ,商業秘密在時間上具有不確定性 ,如果權利人不通過采取保護措施主張自己的權利 ,就不能成為權利人 ,因此 ,商業秘密的專有壟斷權是靠保密去維護的。商業秘密的保護時間取決于商業秘密持有人的保密時間 , 直到它在競爭中為社會所公知 ,或者為更新的技術所淘汰 ,或者被他人侵權而公開。 我國刑法規定了權利人的商業秘密 ,必須經權利人“采取了保密措施”,才能認定為商業秘密而受法律保護。然而 ,保密措施作為一種外部行為 ,是一種客觀事實 ,在訴訟中表現為客觀依據 ,而刑法對此并未規定客觀標準 ,也沒有相應的司法解釋可供采用 ,導致司法實踐中具體辦案人員因對保密措施把握不準而無法定罪。所以 ,對保密措施的認定也是一個疑難問題。

        對“采取保密措施”的認定 ,應根據客觀實際和商業秘密權利人的能力來確定客觀標準。 可從兩方面考慮:一是權利人一方 ,要求權利人在特定環境下采取了合理的保密措施 ,但是 ,怎樣的保密措施才算合理 ? 無法劃定統一標準 , 只能根據具體情況認定 ,如廠方由于疏忽將保密文件沒有鎖在保險柜中而被雇員偷走而泄露 ,是否可以認定權利人的保密措施存在不合理性而認定盜竊商業秘密的行為人員不構成侵權 ? 實際上任何保密措施都不是萬能的 ,絕對的萬無一失的保密措施是不存在的 ,保密措施實際上僅僅是法律義務關系上的約束 ,如同路旁的一排柵欄 ,警告路人禁止入內即可 ,要求權利人為其商業秘密營造一座滴水不漏 ,可以防范任何不可預測和不可覺察的商業間諜行為的堡壘是不現實的。這就涉及到第二個方面 ,義務人對保密措施應盡合理注意義務。即權利人的任何保密措施是否合理的標準 ,只能是義務人是否知悉 ,如前例 ,雇員竊取廠方疏忽保管的商業秘密 ,既然雇員已知悉這是一份保密文件 , 就應認定廠方已采取了保密措施 ,廠方的松懈不能成為雇員違反保密義務的合法借口 ,而認為其保密措施不合理 ,不構成侵犯商業秘密的行為。至于義務人合理注意義務的標準 ,應以普通人認識能力為標準 ,只要在普通人看來 ,權利人所采取了措施是為了防止第三人得知 ,或該措施對已掌握了商業秘密的人有一定約束性 ,即認為該商業信息具有了合理保密性。

        國外保密措施的適用一般均涉及文件的管理、雇員的約束、技術設備的控制等 ,我國國家工商局頒布的《關于禁止侵犯商業秘密行為的若干規定》 第 2 條第 5 款規定:權利人采取保密措施 ,包括訂立保密協議、 建立保密制度及采取其他合理的保密措施。這是我國首次從行政制裁角度推出“合理保密措施”的具體要求 ,但還是一個概括的規定。結合司法實踐 ,權利人只要采取了下列措施 ,即認為采取了保密措施: (1)制定保密規章制度; (2) 加強保密文件的管理或對涉及商業秘密的特殊領域采取了警戒措施; (3)限定知悉商業秘密人的范圍; (4)與知悉或掌握商業秘密的相關人員及允許合法使用商業秘密的相對人提出保密要求或簽訂保密協議: (5)其他的防止泄露而采取的具有針對性的保密措施。當然 ,更多的合理保密措施還有待于不斷地從司法實踐中進行積累總結。

        廣東長昊律師事務所(唯一官網:www.supermecourt.com)專注于侵犯商業秘密罪案件,是全國最早開辦專注于侵犯商業秘密罪的專業律師事務所之一,作為具有高度專業集中的律師事務所,廣東長昊律師事務所(唯一官網:www.supermecourt.com)結合上百起侵犯商業秘密罪的辦案經驗,擅長侵犯商業秘密罪經偵立案、侵犯商業秘密罪證據調查、侵犯商業秘密罪司法鑒定、侵犯商業秘密罪司法審計、商業秘密罪辯護等領域。廣東長昊律師事務所(唯一官網:www.supermecourt.com)銳意進取,成為了國內侵犯商業秘密罪領域被廣泛認可的中國律師事務所。你也可以直接聯系專業侵犯商業秘密罪辯護律師邱戈龍:15915344883。 

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